對這種情況要具體分析,一般說來,稅務(wù)所及其工作人員不能為單位和個人代開增值稅專用發(fā)票。但為了不影響小規(guī)模企業(yè)的銷售,法律規(guī)定,對有些會計核算制度 不健全,但能夠認真履行納稅義務(wù)的小規(guī)模企業(yè),經(jīng)核準可以由所在地的稅務(wù)所代開增值稅專用發(fā)票。這些小規(guī)模企業(yè)包括從事貨物生產(chǎn)、批發(fā)或零售的單位,但不 包括如個體經(jīng)營者、非企業(yè)性單位、不經(jīng)常發(fā)生應(yīng)稅行為的企業(yè)等小規(guī)模納稅人。同時,將應(yīng)稅勞務(wù)、貨物銷售給消費者的以及不能認真履行納稅義務(wù)的企業(yè),皆不 得為之代開增值稅專用發(fā)票。
在代開的手續(xù)上,小規(guī)模企業(yè)的銷售業(yè)務(wù)如需要由稅務(wù)所代開增值稅專用發(fā)票,應(yīng)持已開出給購貨方的發(fā)票報銷聯(lián),簡要注明專用發(fā)票 必要的項目資料,如納稅人登記號、商品名稱或勞務(wù)名稱等,然后到主管稅務(wù)所憑以換開增值稅專用發(fā)票,在稅務(wù)所審核無誤后開給增值稅專用發(fā)票,同時稅務(wù)所應(yīng) 收回小規(guī)模企業(yè)開給購買方的發(fā)票報銷聯(lián),貼在增值稅專用發(fā)票的存查聯(lián)上,并建立輔助登記。對代開專用發(fā)票的小規(guī)模企業(yè)的確認,由縣(市)稅務(wù)機關(guān)根據(jù)規(guī)定 的原則進行。確認后,應(yīng)編制準予代開專用發(fā)票小規(guī)模企業(yè)名單,下發(fā)有關(guān)稅務(wù)所。
各所屬稅務(wù)所應(yīng)嚴格按照縣(市)稅務(wù)機關(guān)所列名單,辦理代開增值稅專用發(fā)票手續(xù)。在上述環(huán)節(jié)中,如稅務(wù)所及其工作人員違反規(guī)定,發(fā)生虛開增值稅專用發(fā)票行為,且達到定罪標準的,應(yīng)以虛開增值稅專用發(fā)票罪定罪處罰。
一種意見認為,增值稅一般納稅人如實代開增值稅專用發(fā)票不宜被認定為犯罪行為,以一般違法行為論處即可。因為其僅違反增值稅專用發(fā)票獨立使用原則,雖然為他人代開,但所開為“實”,并非為“虛”。
另一種意見認為,增值稅一般納稅人代開增值稅專用發(fā)票,符合刑法第 205條第4款規(guī)定的“為他人虛開”的行為,如達到定罪標準,應(yīng)以虛開增值稅專用發(fā)票罪定罪處罰。我們贊同第二種意見,因為增值稅一般納稅人為他人如實填 開增值稅專用發(fā)票不能成為不構(gòu)成本罪的理由,其代開行為與虛開增值稅專用發(fā)票的危害后果是一樣的,按照《增值稅暫行條例》的規(guī)定,小規(guī)模納稅人適用稅率為 3%,而增值稅一般納稅人為小規(guī)模納稅人代開,使其適用稅率為17%,與小規(guī)模納稅人進行交易的第三人如以增值稅一般納稅人填開的增值稅專用發(fā)票抵扣稅 款,無疑從國家那兒賺取了商品交易額13%的稅款。對上述行為有關(guān)司法解釋也是如此認定的,最高人民法院給予上海高級人民法院關(guān)于此類行為如何處理的請示批復(fù)中指出,此類行為如達到虛開增值稅專用發(fā)票罪定罪標準的,應(yīng)以虛開增值稅專用發(fā)票罪定罪處罰。因此,為他人如實代開的行為人是虛開增值稅專用發(fā)票罪的主體。
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